
В ході проведення обшуку дуже часто правоохоронні органи порушують вимоги кримінально-процесуального закону та права осіб , зокрема шляхом безпідставного вилучення майна.
Тому варто знати як поводити себе під час проведення обшуку.
Адвокатське об'єднання «вСуді» допоможе розібратися, які найбільш типові порушення під час обшуку допускають правоохоронці для досягнення власних інтересів і яку дієву допомогу можуть надати наші адвокати в такій ситуації.
По-перше, треба знати, що проведення обшуку можливе лише на підставі ухвали слідчого судді, не слідчого, не прокурора, а саме суду.
Попри це, дуже часто обшуки проводяться без ухвали слідчого судді, з посиланням на статтю 233 КПК, яка вказує, що проведення обшуку без ухвали слідчого судді можлива у випадку якщо є загроза життю та здоров'ю людей, рятуванню майна, або переслідування підозрюваного в кримінальній справі.
Також варто знати про вимоги, які висуваються до такої ухвали. Вона повинна містити певні обов'язкові елементи (номер кримінального провадження, статтю Кримінального кодексу України, дату винесення ухвали та строк її дії, орган, працівники якого мають здійснювати обшук). Відсутність хоча б одного елемента чи невідповідність інформації у визначенні є підставою для визнання обшуку незаконним. Тому слід відразу ж перевірити службові посвідчення правоохоронців, які мають намір провести обшук, на відповідність даним ухвалою, з'ясувати, чи збігається зазначена у визначенні адреса з фактичним місцезнаходженням приміщення, якщо так, то яка частина приміщення підлягає обшуку, або зазначений у документі список речей та документів , які планується виявити та вилучити під час слідчої дії.
По-друге, слід звернути увагу на понятих. Обшук чи огляд житла чи іншого володіння особи, обшук особи провадяться з обов'язковою участю не менше двох понятих незалежно від застосування технічних засобів фіксування відповідної слідчої (розшукової) дії. Потрібно наполягати, щоб поняті пред'явили документи, це може бути аргументовано тим, що у Вас є сумніви щодо зацікавленості осіб, зрозумілих, тому що вони можуть бути, наприклад, працівниками правоохоронних органів.
Також необхідно переконатися відповідно до прізвищ, зазначених у протоколі обшуку та документах понятих. Зафіксуйте контактну інформацію. Все це знадобиться для подальшого виклику на допит в якості свідків та перевірки потенційної заінтересованості в результатах кримінального провадження чи роботи у правоохоронних органах У разі відмови слідчого, прокурора, понятих обов'язково слід зазначити це у протоколі. За потреби можна наполягти на заміні понятих. (абз. 3-4 ч. 7 ст. 223 КПК).
Загалом треба зберігати спокій та врівноваженість. Намагайтесь відноситься до слідчої дії, як до буденного питання, це необхідне для прийняття зважених та ефективних рішень, попередить допущення емоційних помилок.
Також ви маєте повідомити, що бажаєте скористатись правовою допомогою адвоката і попросити не розпочинати проведення обшуку до його прибуття. Якщо слідчий або прокурор буде зазначати про те, що ви не маєте право на адвоката, варто звернути їх увагу на положення п. 2 ч. 1 ст. 66 КПК України, де зазаначається про право свідка на правову допомогу адвоката, п. 3 ч. 3 ст. 42 КПК України право підозрюваного, обвинуваченого на першу вимогу мати захисника і побачення з ним до першого допиту.
Але головне пам'ятати, що недопущення адвоката, який прибув на місце проведення обшуку, є суттєвим порушенням закону та може зумовити визнання отриманих доказів неприпустимим та повністю нівелювати результати цієї слідчої дії. При цьому обов'язок доведення недопущення до участі в обшуку покладається на адвоката – цей факт він зобов'язаний довести у суді під час судового провадження.
Щодо клопотання про застосування правоохоронцями технічних засобів фіксування обшуку, фіксуйте отримання такого клопотання або відмову. Їх незастосування в такому випадку тягне за собою недійсність відповідної процесуальної дії та недопустимість отриманих результатів (ч. ч. 1, 6 ст. 107 КПК).Про намір використати технічні засоби фіксування обшуку за ініціативою самого слідчого учасники процесуальної дії мають бути попереджені заздалегідь (ч. 2 ст. 107 КПК).
У разі відмови правоохоронців застосувати технічні засоби фіксування обшуку, вмикайте відеокамеру, диктофон, організовуйте активне візуальне спостереження за діями правоохоронців, безперервно фіксуйте всі події будь-яким чином. Одразу пересилайте збережені файли онлайн довіреній особі, своєму адвокату, якщо він з якоїсь причини не знаходиться на обшуку, оскільки гаджети можуть бути згодом вилучені, а данні видалені. Організуйте таке спостереження іншими присутніми довіреними особами, які знаходяться під час обшуку. Під час виконання вказаних рекомендацій, звертайте увагу на загальну атмосферу, яка складається під час проведення обшуку, настрої та поведінку правоохоронців з метою недопущення провокування конфлікту та застосування до присутніх сили з боку працівників правоохоронних органів. Обов’язково звертайте увагу понятих на відмову правоохоронців застосувати технічні засоби фіксування слідчої дії та згодом робіть з цього приводу зауваження у протоколі обшуку.
Важливо не торкатися заборонених предметів або предметів, які ви вперше бачите та які знайдені у вас під час обшуку. За потреби вимагайте зафіксувати наявність або відсутність слідів рук на цих предметах.
Під час обшуку чи виїмки не слід залишати осіб, які здійснюють перевірку, без нагляду. Вони повинні рухатися по черзі з кімнати до кімнати, а не хаотично бігати по всій території одночасно. І знову ж таки поруч обов'язково повинні бути присутніми поняті.
Також ви маєте право робити зауваження під час обшуку, які повинні бути внесені в протокол обшуку.
Вимагайте складення протоколу та надання його Вам на ознайомлення. Уважно вивчить протокол після остаточного оформлення. Зверніть увагу на заповнення службовою особою всіх граф бланку, а також на включення до протоколу повного переліку вилучених документів, речей та їх детальний опис. Внесіть всі свої заяви, зауваження та доповнення до протоколу: інформацію про процесуальні порушення, вилучені речі (якщо вони чітко не описані), пошкоджене майно, нанесені тілесні ушкодження, недопуск адвоката, перебування понятих окремо від осіб, що проводили обшук тощо (ст. 104, ч. 8 ст. 236 КПК). ОБОВ’ЯЗКОВО вимагайте надання другого примірнику протоколу (ч. 9 ст. 236 КПК) , у випадку відмови зазначити це у протоколі.
Не підписувати будь-які інші документи окрім протоколу обшуку.
Під час проведення обшуку, після нього не відповідати на питання слідчого та не коментувати походження грошей, документів та інших предметів. Пам’ятайте, що у відповідності до положень ст. 63 Конституції України та ст. 18 КПК України ви маєте право не відповідати на питання слідчого,прокурора та за це Ви не будете нести будь-якої відповідальності. Викликати Вас на допит слідчий/прокурор може у порядку визначеному ст. 135 КПК України за три дні до дня на який Ви повинні з’явитись за викликом (ч. 8 ст. 135 КПК України). Якщо після обшуку пропонують проїхати з ними на розмову повідомити, що прибудете до них з адвокатом, по повістці, яку вони вручать.
У тому разі, якщо слідчим/прокурором грубим чином порушуються Ваші права та законні інтереси під час проведення обшуку та правила проведення слідчої дії зазначені вище повідомляйте поліцію (спецлінія 102) телефоном або зробіть усне повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення, зокрема за ст. 162 «Порушення недоторканності житла» (незаконне проникнення до житла чи до іншого володіння особи, незаконне проведення в них обшуку чи огляду). Якщо Ви не можете зробити цього під час проведення обшуку, зробіть це після закінчення його проведення. Обов’язково подайте за підслідністю до прокуратури (до початку дії Державного бюро розслідування) письмову заяву про вчинене кримінальне правопорушення в порядку 214 КПК, попередньо порадившись про це зі своїм адвокатом.
Якщо Вам потрібна правова допомога з цього або іншого питання, Ви завжди можете звернутись до Адвокатського об’єднання «вСуді»!
Юрист, адвокат Харків - юридичні послуги по Україні: допомога у кримінальних справах, ДТП, кредити та спори з МФО, оформлення пенсії, вступ у спадщину, купівля та спори з нерухомості.